反垄断重锤砸向成品药 扬子江药业被罚7.64亿

北京鼎臣管理咨询有限责任公司创始人史立臣分析，扬子江药业2018年销售的所有产品中并不是每一个产品都涉嫌垄断，市场监管总局的关注和处罚的重点集中在上述5个产品，最终的处罚应该是按照5个产品2018年销售额的3%进行处罚，而不是所有产品销售总额的3%。

此次扬子江药业收到反垄断罚单是按照销售额比例，并没有罚没所得。

刘旭向澎湃新闻记者介绍，《反垄断法》第四十六条规定，经营者违反本法规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额百分之一以上百分之十以下的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处五十万元以下的罚款。

刘旭认为：“如果一家企业的违法所得多于它的罚款，哪怕是顶格处罚，那么它违法行为持续得越久，它的违法收益就越大。违法企业会有一种动力，一方面拖延执法，另外一方面就是继续实施违法行为，从而获得更多的垄断利润。”

不过，刘旭也表示，医药行业已经有没收违法所得的先例，如2018年国家市场监管总局先后查处的冰醋酸原料药案、扑尔敏原料药买断包销案，都没收了违法所得。

医法汇医事法律团队创始人张勇律师向澎湃新闻记者表示，根据公告，扬子江药业在案件调查后期存在积极配合调查、推动案件调查进展等情节，目前来看，已经对其减轻了处罚。从扬子江药业的回应来看，服从决定是及时止损的最好办法，申请复议或者行政诉讼会将自己推上舆论焦点，一旦不能成功，反而会对企业的声誉造成严重损害。

反垄断重锤从原料药砸到成品药

反垄断在医药行业并不是刚刚开始。

今年2月，《建设高标准市场体系行动方案》明确提出，制定原料药等专项领域反垄断指南、豁免制度适用指南；2020年，国务院反垄断委员会也通过国家市场监督管理总局颁布了《关于原料药领域的反垄断指南(征求意见稿)》。

刘旭表示，上述征求意见稿还没有正式公布，目前还不清楚其进展，预计今年可能公布。

原料药领域非反垄断已有先例，前述提到的先声药业和天药控股均是因为原料药垄断行为被处罚。

医疗战略咨询公司Latitude Health创始人赵衡认为，中国原料药企业数量比较少，反垄断处罚可能是一次性的，“如果企业再不遵守，将受到很大的冲击”，而对于像扬子江药业这种发生在销售环节的垄断行为，很多企业都在使用，将产生很大的震慑作用。

史立臣认为，扬子江药业此次的处罚，说明医药行业的反垄断已经从原料药领域进入制剂领域，医药企业的合规要求大大增加，这也促使医药企业在经营上更加规范。

刘旭向澎湃新闻记者表示，医药行业的反垄断案件过去主要集中在化药，从扬子江药业的罚单可以看到，开始关注中成药领域的反垄断，这是一个比较好的补足。

医药行业反垄断将走向何方？

“如果正常维价涉嫌垄断，那么所有的药企都没法正常展开经营。”史立臣表示，在医药行业对渠道、终端的价格维护，保证价格平稳是制药企业市场营销人员经常做的事，而且在渠道合作协议和终端合作协议中约定价格部分也是常态，如拥有某些独家产品的企业，就可能与渠道终端签署了有关价格固定和限制的协议。

“估计很多制药企业整个都懵了。”史立臣分析，扬子江药业此次被处罚有几个关键点，比如企业处于强势地位、产品属于畅销产品、惩罚(设制惩罚、实施惩罚、垄断协议有效实施)、固定和限定商品转售价格事实存在、排除并限制了竞争、显著提高了产品价格、严重损害消费者合法权益和社会公共利益。